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法治,被法令言语所假装的“神话”
摘 要:在建议解构主义的后现代法学看来,法令言语既支撑又阻止了法令准则的工作;法令言语也制造出一些法令准则的局外人;一个法令准则其实是抢夺法令言语权的作用。法治便是被法令言语所假装的“神话”,它不是公正、正义、中立的规矩之治,而是由把握法令言言语语权的人所缔结的规范。但是后现代法学并不是回绝法治,它想要做的是唤醒沉醉于法治中的人,让他们认清法令的限制和法治的缺乏、让他们关注到办法正义之外的实质正义,让他们给予那些局外人、边际者、弱势群体多一点怜惜。
  关键词:法令言语;法令准则;法治;后现代法学
  一、序言
  今天处处谈及法治社会,而何谓法治,却议论纷繁,尚无结论。[1]但至于为何今天之社会需求法治,却有较为充沛的见地。现代社会面临利益多元化的冲击和价值衡量的难题,又要求在必定时空内作出理性和可承受的裁判,以此处理社会胶葛、安稳社会次序、促进社会进步。为此,现代社会才需求一套至上、遍及、中立、安稳、揭露的准则去充任裁判的东西,所以法令就天经地义地被作为处理现代社会问题的有用手法。[2]当社会能够依法而治,也就能完成次序、安靖、可预期等方针,而这也便是法治之作用。
  法治社会依托至上、遍及、中立、安稳、揭露的法令进行办理,必定使得社会越来越准则化、程序化、办法化。一方面能够不断进步社会的次序水平,创造出一个有条有理的状况;另一方面,由于办法的机械性或办法的异化,或许会导致实质正义的缺失、荒谬怪异的作用以及冷酷无情的陌生人社会。由于“法治现代化的进程也是练习人们放弃详细和个别的阅历,承受一般规矩,放弃五光十色的人类日子,承受规范化的行为办法的进程”[3],在这种规训的进程中,人类的情感、特性、差异等要素将会被遍及的规矩所取舍和吞没。www.neyeg.com
  着重程序和办法的法治社会之所以会呈现掩盖人类本真的原因之一,在于法治社会实际上是依托办法化的言语进行运作的准则,而办法化的言语却无法充沛承载实在的意思内容、无法被社会弱势群体所了解,并且它自身就代表了一种言语霸权。“在后现代法学家看来,法令言语的分类决议和刻画了人们知道法令的办法,任何法令言语和法学言语都必定浸染着意识形态和权力要素,所以传统法学家宣传的理性的、中立的法令言语是底子不存在的”[4],而依托这种法令言语运作的法令准则和法治社会仅仅一个神话,并不是所谓的“正义”之治。
  二、法令言语——支撑和阻止现代法令准则的运作
  现代法令准则实际上是经过法令文书、法令术语、司法言语等法令言语资料进行运作的程序。一同民事诉讼或许一宗刑事案件,都需求经过法令言语的包装,才干阅历立案、查询、举证质证、审判、履行等法令程序[5],法院最终以裁判文书的办法执行法令规矩、处理法令胶葛。“韦伯早就指出,现代的法理型控制(大致相当于法治)是经过公函进行的”[6],而公函便是一种办法化的言语办法。能够说,专业化、规范化、格局化的法令言语是使得办法化、程序化的法令准则得以工作的东西。法治社会依托高度专业化的法令言语,进步法令准则运作的规范化程度、构建遍及与中立的法令程序、进步司法威望和司法功率。但是,另一方面,过于专业化的法令言语,必定降低了民众参加法令、了解法令、认可法令的可能性。清末民初之际,我国政府竭力寻求司法专业化,但是却造成了办法主义的后果。“‘其时一般民众,识字者为数甚少,法令规定的诉讼手续多从外国学来,种种名词、术语及办法,只具有一般知识,姑且不能了解,更莫说一般知识都不具有的广阔民众’[7],作用往往给民众留下了‘在我国诉讼,无理者固败诉,有理者亦往往败诉的形象’。”[8]时至今天,虽然民众的智识现已有所进步,但是关于专业化的法令言语,仍旧难以知晓其意,导致了胶葛难以经过现代法令进行处理。换言之,依托法令言语进行运作的现代法令准则,正是由于法令言语的专业化、办法化、格局化等特色,而无法遍及有用地处理民众的详细胶葛。“传统农业经济区域,不管在任何社会,都在必定程度上是现代的‘法令不入之地’。由于一个依据文字化信息处理的现代司法准则从格局上就很难处理一个主要是依托口耳传递信息的社会中的胶葛,至少是无法有用地运作”。[9]
  三、法令言语——制造出法令准则的“此中人”和“局外人”
  法治需求建立在一套

范的现代法令准则之上,而现代法令准则的特色之一便是依托很多专业的法令言语进行表述。“法令的特定抽象思想以及法令的物态化理念,其中心部分是以术语的办法存在的。专业术语密度之大,数量之大,都是法令范畴的显著特色。”[10]法令言语作为一种特别的言语符号,一方面具有专业化、办法化、格局化等特色,另一方面又牵涉到人们的权力和责任。假如人们不能了解法令言语、不能运用法令言语,那么他们那些很难进入到依托法令言语进行工作的法令准则傍边,更遑论在所谓“人人相等”的法令面前收成自己的正义。作为一般的民众,他们不光不熟悉法令言语,相同也没有将自己的价值观输入法令准则的才能和资历。面临被办法化的法令言语所包裹的法令准则,他们只能经过那些了解法令言语、把握干流价值观、知晓法令准则意图的专业人士去协助自己运用法令准则。从这个视点看,虽然一般民众能够经过律师等专业人士的协助来运用法令东西,但是他们始终是法令准则的“局外人”。换言之,正是由于法令言语或法令术语的存在,民众在依托法令言语工作的法令准则和法治社会的面前,无法地扮演着一种“局外人”的身份。
  一起,这种高度专业化的法令言语,为法令人进入法令体系之内供给了有用的东西,他们凭仗着法令知识和法令言语,理所应当地成为了法令准则的“此中人”,然后控制了法令准则的价值。“(法令专业人)他们被授权来叙述、扮演着特定社会、法令人物。在法令实践中,这些参加者都是一些有执照的职业者。他们从法学院结业,经过律师考试,此后成为律师协会中的一员。······法科教育将一套一套的干流社会理念、准则、价值观输入到他们(此中人)头脑中,使法令共同体的言语既显独特性、专特点,又与干流社会(干流价值)的言语休戚相关”。[11]专业的法令人士熟练地运用专业的法令言语,轻松地进入了法令准则傍边,然后为那些法令准则之外的人供给“法令服务”,而这种局外和局内的隔膜,是由一套经过法令言语进行表述的律令程序所制造出来的产品,不了解这套法令言语、不承受这套所谓的干流价值,就无法踏入法令准则之内。   四、法令言语——法令准则便是言语权的成功者控制失利者的作用
  二十世纪言语哲学的转向告知世人,人类日子的世界是言语的世界,无怪乎海德格尔曾言“言语是人类存在的家乡”。已然人类日子的世界便是言语的世界,那么人类就无法打破言语的牢笼去看见实在的世界,所谓看到的世界不过是被言语假装起来的目标。因而依托法令言语构建的现代法治社会也仅仅一个虚幻的神话,它不是正义、相等、中立、遍及的社会,它仅仅强权或言语权的奋斗作用。“法令言语是各种社会力气在司法场域中经过杂乱的奋斗,进行利益的抢夺和分配的作用。谁占有法令言语谁就占有相关资源和利益,抢夺对事物的命名权其实便是权力的奋斗,整个法学言语体系都和实际权力结构相对应”。[12]言语权的抢夺必定带来一方的成功和一方的失利,成功的一方运用自己把握的言语权构建出一个依托成功者价值观进行控制和办理的社会,而失利者则处于成功者价值观的边际乃至外围,也便是说,失利者是这个社会的缄默沉静者。经过法令这种高度办法化的准则东西,法令精英凭仗自己掌控的法令的言语权,一方面强化那种表现自己价值观的次序,另一方面用法令准则拒斥不符合自己价值观的人和事。“(法令家)他们运用一套一般民众不解其义的术语,把握了法令上可说的和可不说的边界,然后强化法令家集团的位置和利益。”[13]
  五、结语
  法治便是被法令言语假装起来的“神话”,它不是公正、正义、中立的规矩之治,而是由把握法令言言语语权的人所缔结的规范。“法令是在‘舞台’(法庭)上被‘扮演’的,它被一套杂乱职业(专业)言语所独占,被法官们居高临下的(有时乃至是阴森恐怖的···)面向所变幻。以致于一般的民众每天在林林总总的法令中日子,却好像又感到法令离他们的日子越来越远。”[14]换言之,谁把握了法令言语,谁就有资历在剧本上写下自己想说的话,没有把握法令言语的人,假如还想在这场戏曲中演下去,只能依托于剧本的作者,而不是依托于自己。
  法令准则的此中人和法令言语权的成功者经过法令言语构建了法治的社会,然后现代法学经过解构法令言语而解构了法令准则和法治,但是它并不是回绝法治,它想要做的是唤醒沉醉于法治中的人,

让他们认清法令的限制和法治的缺乏、让他们关注到办法正义之外的实质正义,让他们给予那些局外人、边际者、弱势群体多一点怜惜。
  参考文献:
  [1]【英】丹尼斯·劳埃德:《法理学》,许章润译,法令出版社2007年版.
  [2]苏力:《送法下乡——我国底层司法准则研讨》,我国政法大学出版社2000年版.
  [3]刘红婴:《法令言语学》,北京大学出版社2007年版.
  [4]侯欣一:《从司法为民到公民司法——陕甘宁边区大众化司法准则研讨》,我国政法大学出版社2007年版.
  [5]【台】杨仁寿:《法学办法论》,我国政法大学出版社2013年版.
  [6]【法】布迪厄:《法令的力气——迈向司法场域的社会学》,强世功译,载《北大法令谈论》第2卷第2辑.
  [7]吕世伦、高中:“再探后现代法学研讨中的几个基本问题”,载《人大法令谈论》2004年卷.
  [8]朱晓喆:“后现代法学主题词”,载《法学》2003年第5期.
  [9]舒国滢:“从司法的广场化到司法的剧场化:一个符号学视角”,载《政法论坛》1999年第3期.
  [10]信春鹰:“后现代法学:为法治探求未来”,载《我国社会科学》2000年第五期.
  注 释:
  [1]“从十九世纪中期至今,是人类文明开展的骤变时期,也是法办理论的打破年代。跟着法学门户的多元化,法治思想百家争鸣,五光十色。新自然法学派、社会学法学派、新剖析实证法学派、实际主义法学派、人类学法学、经济剖析法学、归纳法学等等竞相提出各种新思想新理念,拉兹、韦德、富勒、罗尔斯、德沃金等闻名学者纷繁探求法治的意蕴,提出了种种理论办法,推动了新的法令文明的构成和开展。”(张斌峰:“法办理论的由来与开展”)1959年,在印度德里举行的世界法学家会议宣布了《德里宣言》,把法治归纳为三大准则:(1)依据法治准则,立法机关的功能就在于创设和维护得以使每个人坚持“人类庄严”的各种条件;(2)法治准则不只要对阻止行政权的乱用供给法令保证,并且要使政府有用地维护法令次序,藉以保证人(下转第47页)(上接第45页)们具有充沛的社会和经济日子条件;(3)司法独立和律师自由是施行法治准则不行短少的条件。但是,关于法治的了解,不一起期、不同国家、不同文明布景的人,仍会有不同的了解.
  [2]针对“法令是东西或手法”的观念,一些法学者却以为“法令不是手法而是意图”,由于假如以东西主义的观念来评判法令,一旦在某些个案中呈现比法令更好的东西,那么法令将会被扔掉,法治又从何谈起,所以“法令的意图应当是法令”、“法令便是法令”。但是,“过火着重法令系一种手法,虽有违法治主义,惟实质上,法令之拟定鲜无意图,其意图为何,一言以蔽之,乃在催促人类朝着‘人类实质存在’之‘共通善’或‘正义’而生成开展。法官在实际‘法令拘谨’之下,仍有运用法令达到意图之地步,故谓法令系一种达到意图之手法,实不为过。苟认‘法令便是法令’,法令自身即系意图,不免忽视法令之实质”。(【台】杨仁寿:《法学办法论》,我国政法大学出版社2013年版,第11页。)
  [3]信春鹰:“后现代法学:为法治探求未来”,载《我国社会科学》2000年第五期.
  [4]朱晓喆:“后现代法学主题词”,载《法学》2003年第5期.
  [5]不管是书面仍是口头的依据资料,不管是起诉书仍是辩护词,不管是受理通知书仍是驳回意见书,整个法令体系都是依托林林总总的办法化公函进行工作。现代法令准则立足于“陌生人社会”的布景,供认的是“空口无凭”、“白纸黑字”、“于法有据”的理由.
  [6]苏力:《送法下乡——我国底层司法准则研讨》,我国政法大学出版社2000年版,第223页.
  [7]张仁善:《司法腐败与社会失控(1928~1949)》,社会科学文献出版社2005年版,第148页。转引自:侯欣一:《从司法为民到公民司法——陕甘宁边区大众化司法准则研讨》,我国政法大学出版社2007年版,第74页.
  [8]侯欣一:《从司法为民到公民司法——陕甘宁边区大众化司法准则研讨》,我国政法大学出版社2007年版,第74页.
  [9]苏力:《送法下乡——我国底层司法准则研讨》,我国政法大学出版社2000年版,第227页.
  [10]刘红婴:《法令言语学》,北京大学出版社2007年版,第62页.
  [11]吕世伦、高中:“再探后现代法学研讨中

的几个基本问题”,载《人大法令谈论》2004年卷.
  [12]【法】布迪厄:《法令的力气——迈向司法场域的社会学》,强世功译,载《北大法令谈论》第2卷第2辑.
  [13] see douglas litowitz,postmodern philosophy and law,university press of kansas,1997,p165。转引自:朱晓喆:“后现代法学主题词”,载《法学》2003年第5期.
  [14]舒国滢:“从司法的广场化到司法的剧场化:一个符号学视角”,载《政法论坛》1999年第3期.
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  •  更新时刻:2014-08-31 10:47:34  作者:佚名 [标签: 法治 法令 言语 假装 神话 ]
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